Paquet de démarrage : FlexCo et nouveau régime de participation des travailleurs à partir du 1.1.2024

Le Conseil national a récemment adopté les projets de loi relatifs au paquet "startup". Outre une nouvelle forme de société (FlexCo), un nouveau régime d'imposition des participations des salariés sera introduit, qui vise à contrer la question des revenus secs. Ces lois sont principalement destinées à répondre aux besoins spécifiques des startups et à offrir une option compétitive au niveau international. La nouvelle réglementation s'appliquera à partir du 1er janvier 2024.  

Société flexible  

Le projet de loi du gouvernement prévoit la création d'une nouvelle forme de société. La FlexCo peut être considérée comme une forme hybride de GmbH et de AG.  

a.) Création d'une FlexCo 

Une FlexCo peut être fondée par une ou plusieurs personnes. Afin d'alléger la charge financière des fondateurs, le capital social de la FlexCo a été réduit à 10 000 euros, dont au moins 5 000 euros doivent être libérés. De même, l'impôt minimum sur le revenu des sociétés, qui est basé sur le capital social, a été réduit à 500 euros. L'apport en capital social par actionnaire a également été réduit - pour FlexCo, il est de 1 EUR au lieu des 70 EUR précédemment prévus pour les GmbH.   

Les avantages d'une constitution simplifiée conformément à l'article 9a de la loi sur les sociétés à responsabilité limitée (GmbHG) peuvent être utilisés lors de la constitution. Les statuts ne doivent contenir que le minimum requis, la constitution et la demande d'inscription au registre du commerce peuvent être effectuées sous forme électronique et ne nécessitent pas d'acte notarié. La société doit avoir le complément de forme juridique "Flexible Kapitalgesellschaft" ou "Flexible Company" ("FlexKapG" ou "FlexCo" en abrégé).   

b.) Actions de la valeur de l'entreprise (Unternehmenswert-Anteile) 

Outre les actions traditionnelles, il existera également des actions dites de valeur d'entreprise, qui constitueront une autre forme de participation. En attribuant ces actions, les actionnaires participeront au bénéfice net et au produit de la liquidation, mais ne pourront pas prendre part au processus décisionnel de la société (puisqu'il s'agit d'actions sans droit de vote).   

Cette catégorie d'actions doit être réglementée séparément dans les statuts. L'action ne peut pas représenter plus de 25 % du capital social. L'apport en capital de chaque participant doit être d'au moins 0,01 EUR et doit être payé immédiatement. Il n'est pas prévu de désignation dans le registre de la société - toutes les actions de cette catégorie d'actions sont répertoriées ensemble dans un registre des actions. Le registre des actions (liste des noms et des actions) doit être remis chaque année au registre des sociétés et est inclus dans le recueil des actes, mais n'est pas publié.   

Un droit de covente est prévu pour les actionnaires des actions de la valeur d'entreprise, ce qui vise à garantir que les actionnaires participent à tout produit de vente généré par les actionnaires fondateurs.   

Le transfert des actions de la valeur de l'entreprise doit être aussi simple et économique que possible, c'est pourquoi seule la forme écrite simple sans acte notarié est prévue.   

c.) Autres aspects 

Afin de créer plus de flexibilité pour les actionnaires, la loi prévoit également la possibilité d'acquérir des actions propres (eigene Anteile). Dans la plupart des cas, l'acquisition et la vente d'actions propres sont soumises à une résolution de l'assemblée générale annuelle.  

En outre, certaines mesures de capital sont également disponibles pour une FlexCo (par exemple, une augmentation de capital autorisée ou conditionnelle).  

Par ailleurs, dans le cas d'une FlexCo, le transfert d'actions au moyen d'un acte (privé) n'est plus possible que par l'intermédiaire d'un notaire ou d'un avocat (le notaire ou l'avocat a des obligations spécifiques d'instruction, de contrôle et d'identification, qui doivent être documentées dans l'acte).  

Participation des travailleurs NOUVEAU 

La deuxième partie du paquet "start-ups" comprend un nouvel avantage fiscal pour les participations des salariés dans les start-ups. L'octroi d'une participation dans une startup à un employé à un prix réduit ou gratuitement constitue généralement un avantage non monétaire imposable. Afin de minimiser le risque fiscal, différents modèles ont été envisagés jusqu'à présent (par exemple, l'accord d'une préférence de liquidation négative).  

Pour contrer ce problème de revenu sec, un nouveau régime de participation des travailleurs à des fins fiscales avec imposition différée doit être introduit. Il s'agit de soutenir les entreprises en phase de démarrage qui sont confrontées à des problèmes de liquidités, surtout au début, et qui ne sont donc pas en mesure de rémunérer les employés hautement qualifiés dont elles ont besoin.   

a.) Conditions préalables  

Pour pouvoir bénéficier du nouveau régime de participation des travailleurs, les conditions suivantes doivent être remplies au niveau de la jeune entreprise (par rapport à l'exercice précédant la date d'octroi de la participation) : 

• revenus inférieurs ou égaux à 40 millions d'euros  

• moins de 100 employés  

• pas d'inclusion dans les états financiers consolidés  

• pas de sociétés du groupe en tant qu'actionnaires détenant plus de 25 % des actions (capital et droits de vote).  

En ce qui concerne les salariés, il convient de noter que seuls les salariés au sens fiscal sont couverts et non les travailleurs indépendants ou contractuels. Les actions peuvent être attribuées à un seul ou à plusieurs salariés, mais pour des raisons objectives ou liées à l'activité de l'entreprise. Il peut s'agir, par exemple, de compétences particulières ou des nombreuses années d'expérience d'un salarié. 

Si le travailleur détient directement ou indirectement (par exemple par le biais d'une société intermédiaire ou d'une société de personnes) une participation dans la startup de plus de 10% au moment de la transmission des actions, ou a détenu plus de 10% à tout moment au cours des années précédant la transmission des actions, le règlement ne devrait donc plus s'appliquer. Si une participation de plus de 10 % dans la société de l'employeur est atteinte pour la première fois dans le cadre de la transmission à titre gratuit, une participation de l'employé dans la startup continue d'exister dans la mesure où les actions ne dépassent pas cette limite de 10 %.  

Le nouveau régime fiscal s'applique aux actions, aux certificats intermédiaires (Zwischenscheinen), aux parts sociales, aux droits de participation aux bénéfices (Substanzgenussrechte) et aux parts de valeur d'entreprise conformément à l'article 9 de la FlexKapGG. Les parts sociales doivent être attribuées à titre gratuit, la cession à titre onéreux à hauteur de la valeur nominale de la part sociale cédée étant considérée comme une cession à titre gratuit pour l'application de la présente disposition. Les actions peuvent être attribuées aux salariés soit par la startup elle-même, soit par un actionnaire. 

En outre, une participation des salariés au démarrage ne devrait exister que si les actions sont vendues dans les dix ans suivant la fin de l'année civile au cours de laquelle l'entreprise a été créée.  

Il est également prévu que la vente de la participation des travailleurs ne soit possible qu'avec l'accord de l'employeur (restriction de transfert).   

b.) Fiscalité  

Dans le cadre du nouveau régime de participation des travailleurs dans les start-ups, l'avantage non pécuniaire résultant de l'octroi de la participation des travailleurs dans les start-ups n'est généralement imposé qu'au moment de la vente des actions (sortie de la start-up en tant qu'événement principal).  

Toutefois, l'imposition intervient également si l'un des événements de substitution suivants se produit : 

• Résiliation de la relation de travail (la résiliation peut être problématique en cas d'octroi de parts sociales de GmbH, mais ne s'applique pas aux parts sociales qui ne prévoient pas de droit de vote ni de droit général de contester ou d'annuler les décisions des actionnaires [par exemple, les parts sociales de la valeur de l'entreprise, les droits de participation aux bénéfices], à condition que la startup garantisse l'imposition ultérieure des parts sociales sans droit de vote).  

• Annulation de la restriction de transfert  

• Liquidation de la société  

• Décès de l'employé  

• Délocalisation de la startup 

La base d'évaluation pour l'imposition est le produit de la vente ou, dans les cas susmentionnés d'un événement de substitution, la juste valeur marchande au moment considéré.  

La condition préalable à l'imposition préférentielle est une relation de travail d'au moins 2 ans et une période de détention des actions de 3 ans. Le délai commence à courir à partir de la première attribution d'actions ; en cas d'attributions successives d'actions, il suffit, pour toutes les actions, que le délai de la première tranche d'actions soit respecté. Si les délais ne sont pas respectés (par exemple, le délai de 3 ans n'est pas respecté en cas de sortie), l'imposition est reportée, mais au taux progressif de l'impôt sur le revenu dans son intégralité. Par ailleurs, il convient de noter que la période de rétention ne s'applique pas lorsque la relation de travail prend fin et que les deux délais ne s'appliquent pas en cas de décès de l'employé.  

L'imposition est basée sur le régime préférentiel suivant : 

c.) Perspectives  

Le nouveau régime de participation des salariés vise à créer une opportunité attrayante pour les salariés de participer au succès de l'entreprise, ce qui devrait également permettre aux start-ups et aux fondateurs de trouver plus facilement des salariés hautement qualifiés. Le nouveau régime de participation des salariés des entreprises en phase de démarrage est donc un élément essentiel du bon fonctionnement de l'écosystème autrichien des entreprises en phase de démarrage et il est réclamé depuis longtemps par la communauté des entreprises en phase de démarrage. Avec le nouveau règlement, la participation des salariés dans les start-ups a été placée sur une base juridique sûre d'un point de vue fiscal. Le nouveau règlement tente de résoudre le problème des revenus secs en ne payant l'"impôt" qu'au moment de la sortie effective. Cependant, les événements fiscaux alternatifs diluent cet objectif.  

En raison de la structure de la nouvelle participation des travailleurs dans les startups, l'application n'est pas tout à fait simple (par exemple, de nombreuses exigences en matière de demande, un calcul mitigé en ce qui concerne l'imposition, etc...). En gros, les salariés dont la progression de l'impôt sur le revenu peut atteindre 50 % auront une charge fiscale d'environ 35 % en raison de l'imposition mixte (y compris les coûts de main-d'œuvre non salariaux). 

Enfin, plusieurs questions détaillées concernant la participation des travailleurs à la nouvelle entreprise doivent encore être clarifiées.  

Vous trouverez de plus amples informations à ce sujet dans l'article du blog intitulé "New Startup Package : Modèles de participation des travailleurs. 

Les auteurs : Christoph Puchner, associé et conseiller fiscal & David Gloser, associé, conseiller fiscal et auditeur chez ECOVIS Austria, l'un des principaux cabinets autrichiens de conseil fiscal pour les startups. 

Webinaire de l'ABA : Présentation de la nouvelle FlexCo et de ses avantages, 1. Feb 2024 

Vous voulez en savoir plus sur la nouvelle forme de société FlexCo ? Alors profitez-en pour vous inscrire à notre webinaire en anglais du 1er février où nous partagerons nos premières expériences !