FlexCo – un'altra forma di società di capitali in Austria

I. Cos'è la FlexCo e perché è stata introdotta?

La società flessibile di capitale – che si vuole abbreviare deve obbligatoriamente includere la sigla FlexKapG o FlexCo nel suo nome – è stata introdotta in Austria a partire dal 1° gennaio 2024. Questa ulteriore forma societaria è stata creata in particolare per offrire alle start-up e ai nuovi imprenditori un'opzione competitiva a livello internazionale. La FlexCo non è disponibile esclusivamente per le start-up, ma offre a tutte le imprese una forma giuridica moderna e flessibile.
La FlexCo è stata introdotta perché la GmbH (S.r.l. austriaca) a volte non rispondeva più ai requisiti dell'economia dinamica e la AG (S.p.A austriaca) è adatta solo a partire da una certa dimensione.

II. Caratteristiche principali della FlexCo

In linea di massima, alla FlexCo si applicano le regole della GmbH, salvo diversa disposizione della legge austriaca sulle società flessibili di capitali (FlexKapGG). Una FlexCo e una GmbH hanno gli stessi organi con le stesse competenze: Assemblea generale, Amministrazione e, a partire da una determinata dimensione aziendale, un Consiglio di sorveglianza.

Le principali innovazioni e differenze rispetto alla GmbH sono:

1. Quote del valore dell’impresa: La novità più evidente ed innovativa introdotta dalla legge FlexKapGG è la creazione di quote del valore dell’impresa. La legge FlexKapGG ha introdotto un'ulteriore classe di quote di partecipazione accanto alle quote societarie convenzionali, al fine di offrire la possibilità, in particolare alle start-up, di far partecipare i propri dipendenti al successo dell'azienda. I titolari di quote del valore d’impresa hanno così diritto a partecipare all'utile di bilancio e al valore dell’impresa, ma in genere non hanno diritto di voto.
2. Frazionamento della quota: Il trasferimento delle quote di partecipazione si può considerare facilitato anche dal fatto che lo statuto prevede il frazionamento delle quote in conferimenti di capitale con un valore nominale di almeno 1 euro (frammenti di quota). A differenza di quanto previsto per i soci della GmbH, in questo caso i soci non hanno un'unica quota, ma (come nel diritto delle società per azioni) più quote/azioni di cui possono disporre separatamente.
3. Operazioni sul capitale: Un'altra importante innovazione del FlexKapGG è la flessibilità delle operazioni sul capitale: La FlexCo può acquisire partecipazioni proprie più facilmente rispetto a una GmbH. A differenza di una GmbH, la FlexCo può aumentare il proprio capitale sociale non solo in modo ordinario o nominale, ma anche in modo condizionato o tramite capitale autorizzato.
4. Trasferimento facilitato delle quote: La legge GmbHG prescrive che il trasferimento di una quota di partecipazione avvenga per atto notarile. Nel caso delle FlexCo, è sufficiente un atto supervisionato da un professionista legale (avvocato o notaio). Nel caso delle quote del valore dell’impresa, è persino sufficiente la forma scritta (sottoscrizione) senza che sia necessario ricorrere a notai o avvocati.
5. Delibere circolari: A differenza di una GmbH, lo statuto di una FlexCo può eventualmente prevedere che si approvino delibere circolari senza il consenso di tutti i soci per questa forma di deliberazione.
6. Capitale sociale minimo/contributo minimo di capitale sociale: il capitale sociale minimo della FlexCo è di 10.000 euro. Contestualmente all'introduzione della FlexCo, anche il capitale sociale minimo della GmbH è stato ridotto a 10.000 euro. Almeno 5.000 euro di questo capitale devono essere versati al momento della costituzione della società. La riduzione del capitale sociale è una modifica sostanziale del diritto societario in Austria, ma non rappresenta un vantaggio specifico per la FlexCo. A differenza della GmbH, tuttavia, il contributo minimo di capitale dei singoli soci delle FlexCo non è di 70 euro, ma solo di 1 euro.

1. Quote del valore dell’impresa

• Le quote del valore dell’impresa conferiscono una partecipazione all'utile di bilancio e al valore dell’impresa, ma in genere non danno diritto di voto.
• Un vantaggio particolare delle FlexCo per le start-up è la possibilità di emettere tali quote del valore dell’impresa, per esempio, ai dipendenti, anche se l'emissione non è limitata ai dipendenti. Le quote del valore dell’impresa sono un modello di partecipazione dei dipendenti su misura, concettualmente, per le start-up.
• Nelle prime fasi di fondazione, infatti, le aziende hanno spesso risorse finanziarie limitate, il che rende difficile remunerare adeguatamente i dipendenti altamente qualificati. Questa situazione comporta il rischio che i dipendenti se ne vadano per trovare lavori meglio retribuiti o che diventino soci a tutti gli effetti “per necessità” e non per convinzione dei soci fondatori. L'introduzione di quote del valore dell’impresa può contrastare questo problema. Le quote del valore dell’impresa consentono ai dipendenti di partecipare al successo economico dell'azienda in modo semplice, rafforzando allo stesso tempo la loro fedeltà nei confronti dell’azienda.
• L'emissione di quote del valore dell’impresa deve essere espressamente prevista dallo statuto. Le quote del valore dell’impresa possono essere emesse fino al raggiungimento del 24,99% del capitale sociale.
• -Diritto di co-vendita - A differenza dei “normali” soci, i titolari di quote del valore dell’impresa hanno il diritto tassativo di vendere le proprie quote, in caso del “exit” dei soci fondatori, insieme a loro e alle stesse condizioni dei soci fondatori. Tuttavia, possono anche vendere le loro quote indipendentemente da un tale “exit” in modo semplice, ossia osservando la forma scritta (sottoscrizione) e generalmente senza dover ottenere il consenso della società.
• Tassazione agevolata delle quote del valore dell’impresa:
  A determinate condizioni, sono disponibili le seguenti agevolazioni fiscali per la tassazione delle quote del valore dell’impresa:
  i) Rinvio della tassazione: il valore delle quote viene tassato solo al momento della cessione delle quote e non al momento della ricezione delle quote.
  ii) A determinate condizioni, è prevista una tassazione agevolata forfettaria.
  iii) Sono previste agevolazioni anche per quanto riguarda i contributi dell’assicurazione previdenziale e i costi salariali accessori.

2. Trasferimento agevolato delle quote

• Nel caso di una GmbH, la legge richiede un atto notarile per i trasferimenti delle quote di partecipazione e per le dichiarazioni di sottoscrizione di quote in caso di aumento di capitale. Questo requisito formale è talvolta visto come un ostacolo, soprattutto dagli investitori stranieri, e viene percepito come obsoleto nella pratica. Soprattutto nella scena delle start-up, questo è stato percepito come fastidiosa a causa dei costi e dei tempi necessari.
• Nel caso della FlexCo, le normali quote aziendali possono essere trasferite - in alternativa all'atto notarile - tramite un atto supervisionato da un professionista legale (avvocato o notaio). Si tratta di un'innovazione e di una semplificazione significativa. Tra i principali vantaggi vi è il fatto che le parti non devono essere presenti contemporaneamente alla sottoscrizione e che la scrittura privata non deve essere data la lettura ad alta voce dal professionista legale al momento della sottoscrizione.
• Il legislatore per le quote del valore dell’impresa è andato oltre, rendendo possibile il trasferimento di queste con il solo requisito della forma scritta (sottoscrizione).

3.    Deliberazione semplificata

• Nel caso di una GmbH, le delibere possono essere approvate per iscritto solo se tutti i soci sono d'accordo con questa forma di deliberazione. Per le FlexCo, è stata resa più flessibile la deliberazione. La legge austriaca va infatti a soddisfare un desiderio espresso dalla scena delle start-up. A differenza di una GmbH, lo statuto di una FlexCo può stabilire che non è necessario il consenso di tutti i soci per una deliberazione scritta. Solo tutti i soci devono poter partecipare alla votazione.
• Il numero dei soci delle start-up può spesso aumentare, soprattutto nel corso degli aumenti di capitale. È naturalmente difficile riunire un gran numero di soci – alcuni dei quali risiedono all'estero – per un'assemblea in presenza che sia regolarmente costituita. Inoltre, i costi di tale assemblea sono un onere per le start-up.
• Le FlexCo possono anche prevedere che i voti siano espressi in forma “testuale” (ad esempio via e-mail).

La FlexCo non è adatta solo alle start-up, ma anche ad altre aziende. Offre numerose opzioni di strutturazione che uno può, ma non deve, utilizzare, ma quasi nessuno svantaggio oggettivo rispetto alla classica GmbH.

Potenziali svantaggi della FlexCo:

• Molti commentatori ritengono che l’obbligo di nominare un consiglio di sorveglianza, che sorge più facilmente per le FlexCo rispetto alle GmbH, sia uno svantaggio. Questo obbligo si applica alle FlexCo già se queste sono classificate come una cosiddetta “società di medie dimensioni”. Le FlexCo potrebbero quindi essere obbligate a nominare un consiglio di sorveglianza molto prima rispetto a una GmbH. A mio avviso, tuttavia, questo non è necessariamente uno svantaggio perché, a parte i costi associati per i consiglieri del consiglio di sorveglianza, le imprese in rapida crescita fanno bene a dotarsi di meccanismi di controllo funzionanti.
• La FlexCo come forma societaria non è ancora così conosciuta come la GmbH e quindi potrebbe non avere lo stesso prestigio nei rapporti commerciali di una GmbH. Tuttavia, questo minore livello di fiducia nei confronti della nuova forma societaria non ha un fondamento oggettivo e probabilmente diminuirà nel tempo.
• Il termine “società flessibile di capitali” e le abbreviazioni FlexKapG o FlexCo sono considerate da alcuni come non ottimali o non “belle”. In realtà questa denominazione della forma societaria non fornisce alcuna indicazione significativa al mercato. L’aggettivo “flessibile” nella “società flessibile di capitali” si riferisce principalmente alla possibilità di modellare il rapporto tra i soci al suo interno e non al rapporto con i potenziali partner commerciali.

La società flessibile di capitali offre tutto ciò che offre una GmbH e, se si desidera, anche di più. La FlexCo offre numerosi vantaggi, come ad esempio l'emissione di quote del valore dell’impresa, la semplificazione di requisiti formali e possibilità di organizzazione più flessibili. Queste possibilità possono essere sfruttate, ma non è obbligatorio farlo. La FlexCo porta quindi con sé un ampliamento delle possibilità disponibili alle aziende. Nel mondo accademico e nella professione legale vi sono opinioni secondo le quali non ci sarebbero in realtà più motivi per costituire una GmbH classica o per mantenere separate le leggi che regolano la GmbH e la FlexCo.

Non si può presumere che la FlexCo da sola porti un nuovo boom di costituzione di nuove imprese in Austria. La decisione di costituire una società dipende piuttosto da fattori come l'umore economico generale, il contesto dei tassi d'interesse, la disponibilità degli investitori a fornire finanziamenti e il quadro fiscale. Di seguito l'idoneità delle forme giuridiche disponibili è comunque importante.
Tuttavia, la nuova forma giuridica della FlexCo offre numerosi vantaggi per i nuovi imprenditori e le start-up e rappresenta quindi sicuramente un miglioramento della “piazza economica”.
Ad oggi (alla fine di maggio 2024), in Austria sono state fondate poco meno di 400 FlexCo. Secondo una stima prudente basata sulle costituzioni nella prima metà del 2024, si può ipotizzare che nel 2024 ci saranno circa 800 FlexCo in totale. Nella media, ogni anno solare in Austria vengono fondate circa 15.000 GmbH. Se si mette in relazione il numero delle costituzioni di GmbH con il numero di costituzioni di FlexCo finora, ciò significa che nel 2024 circa il 5% delle costituzioni saranno FlexCo. Se le aziende fondate come FlexCo siano poi effettivamente start-up o se siano semplicemente normali costituzioni è un'altra questione.
La nuova forma societaria FlexCo probabilmente aumenterà di popolarità nel tempo e la percentuale di FlexCo aumenterà costantemente. Attualmente, la mancanza di consapevolezza e le riserve degli utenti e dei consulenti dovute alla mancanza di familiarità giocano sicuramente un ruolo nel motivo per cui finora un numero minore di imprenditori ha optato per la forma giuridica FlexCo, nonostante i numerosi vantaggi e svantaggi quasi inesistenti.

L'autore di questo articolo è Claudio Arturo di Petsch Frosch Klein Arturo Rechtsanwälte OG.