Umwandlung einer GmbH in eine FlexCo

Das Gesetz über die flexible Kapitalgesellschaft (FlexKapGG) ist im Jänner 2024 veröffentlich worden. Seitdem ist es möglich, bestehende GmbHs in FlexCos umzuwandeln. Dieser Artikel gibt einen Überblick über mögliche Gründe für eine solche Umwandlung sowie über das dabei einzuhaltende Prozedere.

Im Vergleich zur GmbH weist die FlexCo einige Besonderheiten auf. In nicht wenigen Situationen können sich als Vorzüge darstellen und für die Gesellschafterinnen einer bestehenden GmbH Anlass zur Umwandlung in eine FlexCo geben. Das gilt insbesondere für die folgenden Punkte:

1. Ausgabe von Unternehmenswert-Anteilen an Mitarbeiter

Anders als bei der GmbH besteht bei der FlexCo die Möglichkeit zur Ausgabe von sogenannten Unternehmenswert-Anteilen. Diese Anteilskategorie eignet sich besonders als Instrument der Mitarbeiterbeteiligung. Mit Unternehmenswert-Anteilen können Mitarbeiter am Gewinn beteiligt werden, ohne dass ihnen ein Stimmrecht in der Generalversammlung zukommt. Bei der GmbH ist eine solche Beteiligung von Mitarbeitern eine vergleichsweise komplexe Angelegenheit.

2. Erleichterungen bei der Kapitalaufnahme

Für FlexCos besteht eine erweiterte Flexibilität bei Finanzierungen. Bestimmte Finanzierungsformen, wie die bedingte Kapitalerhöhung oder die Ausgabe von genehmigtem Kapital, stehen den Gesellschafterinnen einer FlexCo, nicht aber jenen einer GmbH zur Verfügung. Bei der FlexCo können zudem Stückanteile begeben werden und Gesellschafterinnen daher verschiedene Anteilsgattungen halten. Das bringt gewisse Erleichterungen für Finanzierungsrunden von Start-Ups.

3. Vereinfachte Übertragbarkeit von Geschäftsanteilen

Geschäftsanteile an einer FlexCo können ohne Notariatsakt übertragen bzw. im Wege einer Kapitalerhöhung übernommen werden. Die Errichtung einer entsprechenden Urkunde durch einen Rechtsanwalt oder einen Notar ist ausreichend. Dies stellt eine Vereinfachung im Vergleich zur Übertragung von GmbH-Anteilen dar, wofür es zwingend eines Notariatsaktes bedarf.

4. Abbau bestimmter Formalismen

Im Gesellschaftsvertrag einer FlexCo können bestimmte bei der GmbH bestehende Formalismen abgebaut werden. Insbesondere kann die schriftliche Beschlussfassung durch Umlaufbeschluss ermöglicht werden, ohne dass jede Gesellschafterin im Einzelfall zustimmen muss. Demgegenüber muss bei der GmbH, wenn eine Gesellschafterin die schriftliche Beschlussfassung verweigert, eine Generalversammlung einberufen werden. Außerdem kann für die schriftliche Abstimmung die Textform, d.h. zum Beispiel eine Stimmabgabe per E-Mail, für zulässig erklärt werden.

GmbH und FlexCo stellen unterschiedliche Rechtsformen dar. Eine Umwandlung in die jeweils andere Form ist möglich. So können auch bereits existierende GmbHs in FlexCos umgewandelt werden. Die Generalversammlung der GmbH muss hierfür einen Beschluss auf Umwandlung fassen. Die erforderliche Beschlussmehrheit ergibt sich aus dem Gesellschaftsvertrag. Gesellschafter, die durch die Umwandlung in ihren gesellschaftsvertraglich zugesicherten Rechten beschränkt werden würden, müssen jedenfalls zustimmen. Wirksam wird die Umwandlung mit Eintragung im Firmenbuch. Besondere Maßnahmen zum Schutz der Gläubigerinnen (z.B.: Gründungsprüfung) sind nicht notwendig.

Im Ergebnis sollte die Umwandlung einer GmbH in eine FlexCo regelmäßig gut umsetzbar sein. Gerade Gesellschafterinnen einer GmbH, die in der Vergangenheit die sich aus den obigen Punkte ergebende Flexibilität vermisst haben, sollten hierüber nachdenken. 

Autor: Stefan Gutbrunner, Rechtsanwalt bei CHG Czernich Rechtsanwälte in Wien. Die Kanzlei berät KMU und Startups unter anderem in den Bereichen Unternehmens- und Gesellschaftsrecht/M&A, Private Equity, Venture Capital und neue Technologien.